【蔡幸紋律師專欄】合夥開公司，合約該如何擬定？如何預防訴訟上常見的合夥糾紛？

【蔡幸紋律師專欄】合夥開公司，合約該如何擬定？如何預防訴訟上常見的合夥糾紛？

開拓事業的過程中絕非單打獨鬥，勢必有與人合夥、找人投資、交換資源合作的時候，那麼，如何確定股東彼此所認知的權利義務是一致的呢？明明自己投入相對的金錢、時間、心力，同為公司核心團隊的合作夥伴卻真的只是「想當老闆」，後續常引發合夥人之間彼此認知不同、分配不均、計較金錢與付出時間的多寡等問題。

勵謹律師事務所蔡幸紋律師，以擔任經濟部中小企業榮譽律師，以及公司法律顧問的經驗，來說明合夥契約的注意事項，以及訴訟中常見的股東合夥糾紛。

• 訂明出資條件和出資比例

合夥是2人以上相互約定出資來經營共同事業的契約，現金是常見的出資方式，不需要去估定價值或價額，較容易認定。還有出資型態如其他財產權、勞務、信用或其他利益，應估定價額為合夥人的出資額，如以合夥經營餐廳為例，常見原來只有一名獨資經營者A開設餐廳，因為欠缺資金而另有合夥人B出資入股來共同經營，原來經營者A以原有的營業器具或設備作為出資，此時應估定原來餐廳營業的價值，以及原有營業器具或設備的價額，來作為合夥人A的出資額，明確約定折算的標準和金額，進而約定各合夥人的出資額及所認股權。

關於股東出資，訴訟上會有哪些爭議？該如何事先預防？

出資為各股東在合夥開始時應盡的義務，也涉及到股東是否在所共同經營的事業中佔有股分的計算，因此建議無論合夥人的出資多寡，尤其以現金出資，務必在合夥契約書中約定現金出資的到位日期。此時有些中小企業主會發現，原來信心滿滿的合夥人，才推辭表明自己須先等賣了股票才有現金，或是事業投資須經過真正的金主—夫妻、父母的同意，此時合夥事業能不能順利推展，大家都心知肚明了。在訴訟中，也常見各合夥人之間雖然有出資的約定，但並不是各合夥人都有確實履行出資的條件，在訴訟中清算合夥財產的過程中，一併請求合夥人支付尚欠繳的入股價金。

• 約定盈餘分配及虧損的分擔

合夥經營的共同事業有盈餘，合夥人之間該如何分享利潤，可以在合夥契約中約定依照出資比例來分配，也可以在合夥人間有特別的約定，例如以合夥經營餐廳為例，合夥人中有身兼廚師的股東A，以勞務作為出資，可約定優先收到營收的分配，或是盈餘分配的比例較高；或是考量維持餐廳經營的穩定性，及評估疫情的影響，約定合夥經營餐廳事業的盈餘達一定金額後，提撥一部分盈餘作為合夥餐廳事業的儲備金，就剩餘營收再作分配等。

許多中小企業主知道要訂清楚合夥人間如何分紅，但是合夥經營共同事業，並不能保證一定有獲利，尤其在事業發展前期，可能須先承擔一段時間的虧損，關於虧損分擔的比例，是否與出資比例一致，或與盈餘分配的比例相同，或者就損益比例上各有特別的約定，合夥人間必須在合夥契約書中明確約定。

關於損益分配，訴訟上會有哪些爭議？該如何事先預防？

在經營合夥事業的過程中，如在事業步上軌道前有暫時虧損的情況，合夥事業的資金暫時無法不足以支付應付帳款，例如以合夥經營餐廳為例，因為疫情影響導致營收暫時減少，但仍需負擔店面租金和員工薪資。或是短期內要暫時因應合夥事業的額外支出，例如合夥經營食品工廠，因為逢年過節訂單大增，須備料、加開生產線及支付員工的加班費等，讓合夥事業有短期快速融通資金的需要。在合夥財產暫時不足支付時，常見由其中一位合夥人先代墊經營合夥事業所支出的費用，如店面租金、員工薪資、原物料進貨費用等。因此在合夥契約中，不僅僅是訂明損益分配的比例，更別忽略，在合夥人先行代墊經營合夥事業所支出的費用時，仍得請求其他合夥人先行償還代墊的合夥事業費用。

另外常見合夥契約書中有約定：「本合夥事業每月結算一次，並在次月5日前提出會計帳簿，於次月15日前分配前一月之利潤。」看似約定了決算的方式及會計事務的查核，卻忽略了在執行上仍應落實處理合夥財產的會計工作。常見的爭議，如合夥人不給看帳、查帳怎麼辦？不知道合夥事業或公司究竟有沒有賺錢，如何請求分配盈餘？在訴訟上，合夥人可與律師討論，是否能在訴訟中請求查閱帳簿，進而對合夥期間內的盈虧進行決算。

• 約定合夥事務的執行

關於合夥事業事項的決議，原則上無論出資的多寡，每一合夥人有一表決權，但合夥人間也可以依照合夥事務內容的不同來作約定。以合夥經營餐廳為例，由合夥人中的其中一人兼擔任店長，在每月食材進貨、員工排班表等的例行經營事務內，得由身兼店長職務的合夥人來決定；至於添購營業設備或是否開放加盟部分，須在合夥人之間達到約定的決議門檻後才能執行。

關於合夥事務的執行，訴訟上會有哪些爭議？該如何事先預防？

合夥人是免費的員工嗎？以合夥經營餐廳為例，兼任店長的合夥人，是否該領薪水呢？關於執行合夥事務的合夥人，如須請求報酬，應在合夥契約中特別約定。如執行合夥事務的合夥人，同時以勞務為出資，及約定得請求執行合夥事務的報酬，如兼擔任店長的每月薪資，常延伸出：單純以金錢為出資的合夥人，覺得兼任店長的合夥人做得事情太少，或是欠缺經營能力；以兼任店長的合夥人的角度而言，都是自己在付出勞力、時間在經營合夥事業，其他股東出了錢就撒手不管，只關心有多少盈餘能分配⋯⋯因此合夥人做的事情，究竟是勞務出資的內容，還是合夥事務的執行，以及相對應的出資作價或是薪資，都須事先安排設想並在合夥契約中約定。

• 合夥的解散及清算

為什麼中小企業主要事先瞭解及約定拆夥的問題？合夥經營共同事業，可能有賺有賠，例如合夥經營餐廳，生意卻不如預期，每月入不敷出，只好停止營業，甚至無法支付店面租金和貨款，可認為是當初合夥人相互約定出資來共同經營餐廳之目的不能達成，而有解散合夥的原因。或者是合夥契約書中所約定的存續期間屆滿，合夥人之間沒有續約或另訂新合夥契約。又或者是在合夥經營共同事業的過程中，不堪虧損；或有資源的合夥人退夥後，其他合夥人預期合夥事業將難以發展，合夥人全體均同意解散。萬一合夥人之間彼此合作不來，在合夥契約中別忘了約定各合夥人可接受、合理、公平的退場機制。若最終必須要對簿公堂，落得人（情誼）財（錢）兩失，那就得不償失了。

關於股東拆夥，訴訟上會有哪些爭議？該如何事先預防？

合夥解散後，由合夥人全體或由合夥人全體所選任的清算人進行清算。合夥解散後，就合夥財產之支出、收入及計算，仍需要合夥人間一起釐清，合夥人應相互協同辦理清算合夥財產。常見的問題，如合夥解散後，合夥人可以退回原來的出資嗎？其實在清算程序中，清算是有順序的，合夥財產需要先清償債務，有剩餘的財產才可返還出資給合夥人。返還各合夥人出資後，如仍有剩餘的合夥財產，再依照各合夥人盈餘分配的比例來作利益分配。因此，合夥財產還有多少，對於合夥財產的處理方式，例如是否出售合夥財產，將營業設備變現為現金後進行清算，以及提出應清償債務的帳目等，仍建議在合夥契約書事先約定，並在清算後對於清算的結果作成協議書，特別是在合夥解散後，有部分原合夥人願意繼續經營時，創建及累積的商標、品牌價值，歸屬於何人，應作明確的約定。

例如合夥經營餐廳，連連虧損，合夥人共同經營餐廳的目的不能達成，而解散合夥。合夥解散時，餐廳之合夥財產有現金30萬，須先用來支付員工薪資共5萬元後，還有剩餘現金25萬元。但對於其他支出，例如保全系統的電子服務費用、餐廳營業地址的電信費用、餐廳搬離店面後營業設備存放於倉庫的保管費等，若合夥人之間各執己見，將無法順利進行清算，仍有需要與律師諮詢提起訴訟請求結算，並就結算結果請求分配合夥財產或分攤虧損。

律師如何協助公司股東、合夥人？

在股東準備租店面辦公室、買設備、聘員工，需要動用公司資金或合夥財產之前，先將合夥人之間的權利義務，白紙黑字來訂立合約。在撰擬合夥契約書的過程中，律師須先為股東們釐清合夥的條件，因應合夥事業及條件的不同，給予建議，再由律師撰寫為合夥契約書。此時，合夥人不好意思向其他合夥人提出的問題，例如現金出資的到位日期，在律師的引導下協商合夥條件，協助合夥人彼此達成共識。

「上網找合約範本來修改，可以嗎？」

下載網路上的合夥合約範本，簽訂合夥契約了卻後悔漏洞百出？合約條款的擬定是一回事，能不能事先在股東合夥契約書中，預先設想到將來合夥過程中可能發生的問題，又是另外一回事了。讓律師的經驗來協助合夥人，想到經營合夥事業中，您所沒想到的問題，可以事先約定在股東合夥契約書當中。畢竟中小企業主能有多少資金，可以重新開始開公司或經營事業呢？

「我已經開始與人合作或開公司，現在才知道合夥契約的相關問題，會有幫助嗎？」已經開始合夥經營事業的股東，事先沒有約定好權益分配，隨著公司發大財，股東間的利害衝突逐漸浮上檯面，股東之間更應該訂立合約來亡羊補牢，瞭解是否有當初沒注意到的問題。

「我的公司規模還太小，會遇到合夥或合作上的問題嗎？」為了使公司成長茁壯，企業主會不斷找合作夥伴交換資源，例如共同開發目標市場及客戶；或是持續找投資人獲得資金。若沒有事先瞭解保護自己的方法，在努力讓公司成長的過程中，未必能全身而退。事業虧損時，有股東找理由想退出，有沒有權利要求退股的股東必須一起收拾善後？合夥人所支出或代墊的費用或，是否與合夥事務或經營有關？都是在合夥中常見的問題，而不能只考慮到盈餘分配的比例而已。

最後，若有進行訴訟的必要，如何提出與有關合夥要件所需之證明，如合夥共同事業、事業目的、出資比例，損益分配成數及應如何結算、分配利益事項等部分，相關法律上理由及證物的提出，在訴訟前與律師諮詢審慎評估，掌握處理案件的時機。

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