【不同意見書】認通姦罪沒違憲　大法官吳陳鐶：刑罰有助於保障1夫1妻制度

針對萬眾矚目的釋字第791號通姦除罪釋憲案，大法官吳陳鐶，是唯一表態不同意的人。（張哲偉攝）

針對萬眾矚目的釋字第791號通姦除罪釋憲案，大法官也在29日下午4點宣告違憲，大法官們更紛紛釋出自己對「是否違憲」的同意、不同意意見書。值得注意的是，其中一名參與釋憲案的大法官吳陳鐶，是唯一表態不同意的人。

吳陳鐶在其不同意意見書寫道，一個文明、法治社會，難道要容許一夫多妻、一妻多夫甚至多夫多妻之婚姻制度？亦難道要容許男女不平等、婚姻人格倫理秩序蕩然無存、各個家庭支離破碎、婚生與婚外性行為所生子女均在不正常之環境中成長，造成動盪不安之國家社會，而危害國家社會之發展？

吳陳鐶指，依《憲法》第22條規定「凡人民之其他自由及權利，不妨害社會秩序公共利益者，均受憲法之保障」，但通相姦行為衍生所謂性行為自由及隱私權，已妨害社會秩序公共利益（一夫一妻婚姻制度），因此不受憲法保障，就沒有違憲問題。

吳陳鐶表示，對通相姦者以刑罰制裁，限制通相姦者的性行為自由及隱私權，得以發揮刑罰的一般預防功能，有助於確保婚姻忠誠義務履行與一夫一妻婚姻制度、男女平等、婚姻人格倫理秩序、家庭完整之家庭制度、婚生子女正常成長及國家社會安定與發展目的達成。

針對《刑事訴訟法》第239條但書規定「對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人」，被外界認為不符合男女平權。吳陳鐶指出，雖然論罪女性人數顯然多於男性，但該法並非以性別為基礎而產生差別待遇，故他認為並沒有違反平等原則。

吳陳鐶表示，《通姦罪》是否已不合當前社會之風俗教化、倫理觀、價值觀，而應予修正或廢止，應由應由民意機關以多數判斷，而非釋憲機關之本院得以越俎代庖。（【菸害法草案出爐】吸菸年齡上修至20歲）

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